【法宝引证码】 CLI.A.220921 

合作机构:《中国律师》杂志社

 

合作刊物:中国律师

 

刊物年份:2016

 

作者:王勇 王焕

 

期号:10

 

发布年份:2016-11-18

  公司清算是终结公司、消灭公司法人资格的行为,是依法定程序清理公司债权,处理公司剩余财产并最终终止公司法律人格的法律制度。2005年《公司法》对公司清算作了修订,最高人民法院也制定了相应的司法解释,并且2006年新《企业破产法》颁布,这都为企业合法有序退出市场,创造良性竞争环境提供了条件。在此,笔者结合自己的经验及对公司清算的实践就清算实务及法律风险防范方面谈一下自己的心得。

  首先我们需要了解的是公司在什么情况下进入清算程序。公司清算的前提是公司解散(不包括公司因合并、分立而解散),《公司法》第一西八十一条规定了公司解散的五种原因:第一、公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解释是由出现;第二、股东会或股东大会决议解散;第三、因公司合并或者分立需要解散的;第四、依法被吊销营业执照、责令关团或者被撤销;第五、人民法院依照本法第一百八十三条约定予以集散。除合并或分立解散外,其余四类解散均产生清算的后果。公司解散只是说明公司即将终止,此时公司的民事主体资格依然存续,公司必须经合法清算并办理登记才能构成法律意义上的终止。

  一、公司进行清算的操作流程。

  公司的清算分为非破产清算与破产清算。清算的具体操作:(一)成立清算组。依法成立的清算组才能执行清算事务,是公司开展清算工作的前提。具体操作(1)按照《公司法》一百八十四条的规定组成清算组;(2)推选出清算组组长及相关负责人;(3)制定或形成清算程序中的议事规则;(4)组织召开清算组会议;(5)制定清算工作计划并按清算工作内容进行人员分工;(二)接管公司。清算组成立后要依法、及时、全面接管公司,并依据《公司法》的规定对外代表公司履行相关职责。具体为:(1)公司公章、印章的接管,清算组要接管公司公章、各部门印章、财务章、合同章、法人分支机构印章、非法人分支机构印章;(2)公司财务及账目接管。公司财务帐及账目接管,公司财务帐里包括财务凭证、空白支票、传票、账册、有价证券、无形资产权利凭证;(3)接管公司合同并审查履行情况,清算组接管公司的经济合同并审查合同履行情况,根据不同情况确定合同是否继续履行及相关的债权、债务,接管公司职工的劳动合同,根据工种、用工形式、工资及工资拖欠、社保拖欠等情况作出区分并形成记录;(4)接管公司财产。清兑组要对公司的库存现金、银行存款、固定资产、库存材料和产成品进行清查登记和保管;(三)设立清算账户。这一点是经常被忽视的,清算期间的会计活动与公司正常经营不同并且清算期间的会计原则也发生变化。在清算期间,会计原则是以收付实现制取代权责发生制并且实行可变现净值原则,因此清算组在接管公司时要设立清算费用账户和清算损益账户;(四)通知或公告债权人申报债权,进行债权登记。按照《公司法》第一百八十六条规定:清算组应当自成立之日起十日内通知债权人,并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内,未接到通知书的自公告之日起四十五日内,向清算组申报其债权。清算组对债权进行登记,审查确定未遗漏债权人,对债权人申报的债权,核实其提供的证明材料;(五)制定、确认并实施清算方案。清算组在清理公司财产,编制资产负债表和财产清单后,应当制定清算方案,清算方案应当写明债权人的姓名或名称、债权数额、清偿办法。清算方案应当报股东大会或人民法院确认在方案经股东大会或人民法院确认后,清算组即可按清算方案执行。按照《公司法》第一百八十七条规定的清偿顺序清偿;(六)制定并提交清算报告。清算结束后,清算组制作清算报告,报告内容包括:(1)公司解散原因及日期;(2)清算组的组成;(3)清算的形式;(4)清算的过程;(5)公司债权债务的处理;(6)清算方案及执行情况;(7)清算组成员履职情况;(七)办理公司注销登记。清算报告报经股东大会或有关部门通过后,清算组应将清算报告送公司登记机关,申请注销公司登记,公告公司终止。注销后,清算组应将公司的账簿及其他有关清算文件送指定部门保管。

  二、清算中的法律风险

  清算法律责任是清算主体在公司清算过程中违反相关法律规定而应承担的责任。主要指清算义务人和清算人责任。在这里仅就律师参与清算即做为清算组成员或管理人及为清算提供专项法律服务中应注意和避免承担法律责任情形加以分析。清算组的责任形式有民事责任、行政责任和刑事责任。《公司法》第一百九十条规定了清算组的民事责任,该条款规定,清算组成员因故意或者重大过失给公司或债权人造成损失的,应当承担赔偿责任。笔者归纳以下几类情形会产生赔偿责任:(1)未尽职,造成公司财产贬值、流失、灭失等损失的;(2)恶意处置公司财产造成损失的;(3)出具虚假报告或证明的;(4)侵占、私分、转移财产的;(5)违法清算遗漏债权人或故意使债权人不能受偿的。《刑法》第一百六十二条规定了刑事责任:公司、企业进行清算时,隐匿财产、对资产负债表或者财产清单作虚伪记载或者在未清偿债务前分配公司、企业财产,严重损害债权人或者其他人利益的,对其直接负责的主管人员或其他直接责任人员处五年以下有期徒刑或者拘役,并处以2万元以上20万元以下罚金。《公司法》第二百零五条、二百零六条、二百零七条规定了清算中的行政责任。对行政责任及刑事责任暂不具体分析了,笔者认为,律师在参与或参加清算组时,要依法、及时、全面地为清算义务人或清算组提供相关的法律意见和建议,既保证清算的合法也要避免清算义务或清算组成员的违法及相关的第三方中介机构的违法。

  随着公司清算法律体系的日益完善,会使越来越多的公司依法定程序进行清总并终止公司的法律人格,这也同时为我们律师提供了公司清算方面的业务。在办理清算业务时,既要掌握清算业务的操作技能,也要注意避免法律风险。故在此仅就清算中的操作及相关责任风险防范做以简要分析与同行共同探讨。

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