合作机构:浙江阳光时代律师事务所

 

合作刊物:阳光时代

 

刊物年份:2010

 

作者:周安杰

 

中文摘要:实践中,大量公司存在着解散而不清算的情形,这不仅严重损害职工及债权人的利益并危害市场经济秩序,同时也给公司股东带来了一系列的潜在风险。新的公司清算制度明确规定了股东在公司解散后的清算义务,并强化其相应的法律责任,这对规避股东在公司解散后的风险,实现公司的有限责任制度,建立一个健康、有序的法人退出机制,均具有极其重要的意义。

 

期号:1

 

中文关键词:公司清算 公司解散 股东

 

发布年份:2010-01-01

  案情简介

  2009年4月20日,北京市海淀区人民法院一审判决某信息公司的股东因怠于履行清算义务需对信息公司的债务承担连带责任,股东九丰公司和中元公司需向信息公司的债权人迪欧公司支付70万元欠款。

  2003年2月,九丰公司和中元公司各出资50万元成立了某信息公司,2007年10月23日,某信息公司被公司登记机关吊销营业执照,其后两股东一直未对公司进行清算。2008年12月,信息公司债权人迪欧公司向海淀区人民法院起诉信息公司两股东,要求两股东连带清偿信息公司对迪欧公司的债务70万元。

  据法院调查,信息公司现存的最后一财务年度(2006年)财务决算报告显示,该公司帐面年初300余万元的资产截至年末仅余2000元,而该段期间正是处于信息停止经营期间。法院认为,信息公司两股东,在明知公司已停止经营并控制公司财务帐册的情况下,应及时对公司进行清算,无论股东是否参与公司经营或控制公司的财产、账册等文件,两股东怠于履行清算义务,导致迪欧公司的债权无法实现,故迪欧公司要求两股东对信息公司的债务承担连带责任的诉讼主张,于法有据,予以支持。

  该案例中,海淀区人民法院适用的就是《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定(二)》(以下简称“《公司法解释二》”)相关规定。我国现行的《公司法》和《公司法解释二》对清算制度中股东的义务和责任均进行了明确的规定,本文将对有限责任公司的股东在公司清算程序中的义务和责任进行梳理,以期对公司的股东在处理公司清算事务时有一定的借鉴意义。

  清算制度中股东的义务与责任

  股东在公司清算过程中的主要义务就是组织公司清算,保证公司清算的顺利完成。根据我国《公司法》以及《公司法解释二》的规定,在公司清算制度中,股东的义务和责任主要包括以下几个方面:

  1.基于投资不足产生的的义务和责任

  出资是有限责任公司股东的首要义务,它是指公司的股东应当足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额,如果股东未按规定缴纳所认缴的出资额,即构成了对其出资义务的违反。由于由股东出资构成的公司资本在公司存在及运营的整个过程中扮演着极其重要的角色,对公司而言,它是公司独立财产的重要来源,是公司获取独立人格的前提要件,也是公司得以运营和发展的物质基础;对债权人而言,它是公司债务的总担保,是债权人实现其权益的重要保障。

  公司清算的功能正在于清理公司的各项债权债务,了结公司的各项法律关系,其中支付职工的工资、债权人的债权、社会保险等,都需要以一定的财产作保障。《公司法解释二》规定,股东对已解散公司的实际投资不足,比如存在虚假出资、抽逃出资等情况,公司解散时,股东尚未缴纳的出资均应作为清算财产;如果公司财产不足以清偿公司债务时,未足额缴纳出资的股东以及公司设立时的其他股东均需要在未缴出资金额范围内对公司债务承担连带清偿责任。

  因此,作为清算义务人的股东如果未按照公司法和公司章程的规定足额缴纳货币或股款,或者以实物出资的未按约定品种、数量出资,或者公司成立后发现实物出资实际价额显著低于所定价额的,其应当在公司清算阶段及时予以补足,公司设立时的其他股东也应敦促未足额缴纳出资的股东履行补足义务,以规避潜在的法律风险。

  2.依法启动公司清算程序的义务与责任

  公司进行清算的目的主要是保护股东利益、职工利益和债权人利益,维护市场秩序和交易安全。而公司清算程序的启动应由公司的清算义务人负责,即由公司的股东启动清算程序,否则,公司清算工作就很可能由于缺乏提起主体而陷入困境。

  根据《公司法》184条的规定,作为公司的清算义务人,股东应当在公司解散事由出现后15日内组织清算组,开始对公司进行清算。同时,《公司法解释二》对公司股东怠于履行清算义务的责任也进行了明确,股东未在法定期限内成立清算组开始清算,导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失的,股东需要在其造成损失范围内对公司的债务承担赔偿责任;股东因怠于履行清算义务,导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失,无法进行清算的,股东需要对公司的债务承担连带清偿责任。同时,如果公司股东在未对公司进行清算的情况下办理了公司的注销登记,导致公司无法进行清算的,债权人亦可以主张股东对公司债务承担清偿责任。

  实践中,有相当数量的公司退出市场不是主动地,而是以被工商行政管理部门处罚的方式被动地、消极地退出市场,即被工商行政管理部门吊销营业执照。根据我国《公司法》规定,依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销是公司解散的情形之一,公司股东也应在营业执照被吊销后的15日内启动清算程序;但现实中,公司股东此时往往由于各种原因不能或不愿及时启动清算程序,任由公司处于解散未清算状态。

  孰不知,在此状态下公司以及公司的投资人都有可能对债权人承担责任,债权人可以通过多种途径对自己的权利进行救济;在公司未清算注销前,公司债权人不仅可以选择起诉公司清偿债务,也可以申请法院指定清算人,对公司进行强制清算,还可以请求负有启动清算程序义务的公司股东承担侵权责任;此时,无论公司的股东是否参加公司的经营管理或者实际控制公司的财产、账册等重要文件,都需要对公司债权人承担由于怠于清算需承担的责任。在前文的案例中,信息公司两股东即因此而承担了相应的责任。因此,公司股东作为公司的清算义务人,在公司出现解散事由后,应当按照法律规定及时启动清算程序,以规避自己可能遇到的风险。

  3.选任、解任、监督清算组成员的义务

  公司的清算程序需要由某个具体的组织通过对公司财产的清理、债权的受偿、债务的清偿和剩余财产的处理来完成,在公司的清算制度中即规定由清算组来负责公司的具体清算事务。《公司法》184条规定,有限责任公司的清算组由股东组成,股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的,债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请,并及时组织清算组进行清算。

  由此可见,清算组成员的选任是由公司股东来完成的(强制清算除外),而且公司股东也极有可能成为清算组的成员(某些地区的工商管理部门在实际操作中要求有限责任公司的清算组成员必须是公司的股东),公司股东在依法启动公司清算程序时,需按照法律规定选任清算组成员。作为公司的掌控者和清算义务人,股东有权利也有义务在公司清算中通过选任信赖之人组成清算组来维护公司各方的权益;同时,监督和解任清算组成员这一职责是与选任清算组成员的义务相对应的,这也是维护公司各方合法权益的另一种方式。

  4.保障清算程序合法进行的义务和责任

  依据《公司法》、《公司登记管理条例》及相关司法解释的规定,公司申请注销的前提是出具债权债务已经清理完毕的证明或者清算报告。但有些公司解散后,股东可能会存在恶意处置公司财产,或者不经过合法清算、以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记的情况,《公司法解释二》则明确规定了股东在此情形下需对公司的债务承担相应赔偿责任。

  同时,如果股东未完全履行清算义务且在申请注销公司登记过程中,作出对公司债务承担偿还责任等承诺的,该承诺则意味着股东自愿放弃有限责任的保护,股东应按照其承诺的内容对公司的债务承担相应民事责任;作出对公司债权债务负责处理等承诺的,股东则应在造成公司财产损失范围内对公司的债务承担赔偿责任。

  在公司清算过程中,股东必须严格地按照法律规定开展公司清算,如果清算义务人妨碍清算工作的正常进行,譬如公司股东控制并擅自转移公司的财产、擅自处分公司的财产,或者对公司资产负债表、财产清单做虚假记载,严重损害债权人或者其他人利益的,清算义务人还可能承担行政责任乃至刑事责任(如《刑法》162条规定的“妨害清算罪”)。

  5.作为清算组成员的义务和责任

  公司股东在依法启动公司清算程序时,需要按照法律规定选任清算组成员,而有限责任公司的股东本身就是我国《公司法》规定的清算组成员。作为公司清算事务的具体实施者,清算组在公司清算期间的职责主要包括:接管清理公司资产、通知和公告债权人、处理公司未结事务、对公司财产进行处置分配并办理公司注销登记等。

  按照《公司法》以及《公司法解释二》规定,在通知和公告债权人阶段,清算组除需要将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人之外,还需要在清算组成立之日起的60日内根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告,说明公司解散的事实并催告未接到申报债权通知的债权人申报债权。如果清算组未按照规定履行通知和公告义务,导致债权人未能及时申报债权而未获得清偿的,清算组的成员需要对该债权人因此造成的损失承担赔偿责任。

  另外,我国《公司法》一百九十条第三款总括性的规定了清算组成员的清算责任,即清算组成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的,应当承担赔偿责任。也就是说,在从事清算事务时,如果清算组的决定违反法律、行政法规或者公司章程的规定给公司或者债权人造成损失的,参与决定的清算组成员应对公司或债权人承担赔偿责任,但是对于清算组决定事项表示异议的清算组成员,如果有书面声明或者记录等证据表明异议的,可以免除责任;清算组成员如果利用职权徇私舞弊、谋取非法收入或者侵占公司财产的,工商部门可以责令其退还公司财产、没收其违法所得,并可以对其处以违法所得一倍以上五倍以下的罚款。

© 北大法宝:(www.pkulaw.com)专业提供法律信息、法学知识和法律软件领域各类解决方案。北大法宝为您提供丰富的参考资料,正式引用法规条文时请与标准文本核对。